一共63篇文章
专题：第1期
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张家山汉简《告律》考论
张家山汉简中首次发现汉代的《告律》，可以改变人们对汉代法律的认识。唐代有关著述都认为汉律中有关告劾之事包括在《囚律》之中，但根据张家山汉简有关资料来看，汉初《告律》是单纯的有关告诉之事的法律，而《囚律》则是单纯的断狱之法。汉《囚律》演变为唐之《断狱律》，而《告律》则为唐《斗讼律》中“讼事”之源。秦汉律关于告诉的法律可分三个部分，一是设立各种罪名及相应的刑事责任来规范告诉，二是规定对某些告诉司法官员…...
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新实用主义与晚近破产冲突法的发展
在涉外破产问题上，晚近以欧盟《关于破产程序条例》和联合国《跨国界破产示范法》为代表，在破产的域外效力上体现出一种新实用主义的理念，即主张在主要利益中心开始的主要破产程序具有普及性效力，而在营业所等地所开始的附属破产程序效力只能及于本国领域的资产，同时强调了主要程序与附属程序之间的协调与合作。新实用主义促进了破产冲突法的发展，对我国的相关立法与司法具有借鉴价值。 一、新实用主义与晚近破产法的立法 涉…...- 23
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从基本权利到宪法权利
从“是否基本”的角度来认识宪法上的权利不能满足宪法理论与实践的要求，甚至容易造成误解。相较于“基本权利”，“宪法权利”是更为规范的表述。宪法权利是表示个人与国家关系的概念。宪法权利体系基本包含两个方面：每个人都享有的各种构建和控制政府的权利与个人基于人之目的性对国家提出诉求的权利。前者表示在一个共同体中的个人与其他所有人的关系，后者表示个人与包括他在内的整个共同体的关系。 宪法权利，通常被称为基本…...- 31
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国家刑事制定法对少数民族刑事习惯法的渗透与整合——以藏族“赔命价”习惯法为视角
在国家刑事制定法一统天下的局面下，少数民族刑事习惯法的地位显得非常尴尬，但其仍然保持着较强活力的事实却不可否认。由于少数民族刑事习惯法与国家刑事制定法遵循着不同的法理念、人们对罪刑法定原则之形式侧面的过分强调以及对法治形成机理和少数民族习惯法的简单理解，使得少数民族习惯法与国家制定法存在着不可调和之处。从国家刑事制定法的立场出发，少数民族刑事习惯法确实存在着诸多不尽人意之处，但在补偿被害人、限制死…...- 0
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不争执条款的反垄断法分析
知识产权许可协议中的不争执条款既有阻碍竞争的消极影响，也有其积极的一面。美国、日本、欧盟在认定不争执条款的效力时采用了基本相同的方法，即一般指导原则下的个案分析。它们运用一套以反垄断法为基础的具体规则，将宏观经济背景、技术发展水平、市场结构状态、权利质疑成本等因素类型化、具体化，主要依合理原则进行考量，协调知识产权政策和竞争政策的变化。我国应当甄别性地借鉴国外的成熟经验，不断完善不争执条款的立法和…...- 0
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商标淡化理论及其应用
商标广告功能的发展是商标淡化理论产生的基础。与传统混淆侵权不同，淡化行为不会使消费者就商品来源发生错误认识，但它消耗商标的独特性或污损其声誉，并破坏商标的广告宣传价值。因此，具有相当知名度的商标应该获得反淡化的扩大保护。由于商标权仅仅是一种准财产权，过度保护会使其权利性质发生改变，最终阻碍自由竞争，所以商标反淡化保护的范围要受到限定。 商标淡化似乎是一个谁都无法解释透彻的概念。美国商标法大师托马斯…...- 0
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善意认定的属性及反推技术
善意是对虚假信息传递途径的不知情，它必然与行为相关联，与恶意存在非此即彼的互异关系。善意的判断与过失的判断是两个不同的问题，但基于利益衡量，行为人的重大过失妨碍其善意的成立。由于善意认定方法的综合判断属性及对客观事实的适度超越性、认定结论的弹性化、非验证性以及很难直接以反证推翻的特征，决定了善意认定的法律判断属性。在具体认定过程中，反推技术是一种便捷且有效的方法。 “善意”是有关交易安全保护制度的…...- 0
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文化多样性的主权、人权与私权分析
文化传统保护与文化发展选择是国家文化主权的基本内容；保护文化多样性的权利和自由属于基本人权的范畴；知识产权对文化创造参与者的支持和激励具有重要意义。《文化多样性公约》以主权和人权作为文化多样性保护的基本举措，并以对艺术家的知识产权保护作为补充措施，由此构建了一个保护文化多样性的多元权利形态。 2005年10月19日，在法国巴黎举行的第33届联合国教科文组织大会以绝对多数票通过了《保护和促进文化表现…...- 0
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唐代格式东传日本嬗变考
日本学界较早就形成了关于日本格式与唐代格式没有密切渊源关系的权威性认识，但此种说法有失偏颇。日本“三代格”与日本式主要是在唐代格、式之后逐渐制定出来的，它们在形式、功能与内容方面表现出受唐代格、式直接影响的痕迹。这表明了唐代格式在日本格式的形成过程中曾起过不可忽视的作用，其意义不应低估。 迄今为止，日本学界通行的说法是，唐代律令对日本古代立法产生过非常重要的影响，曾经使日本出现过“律令时代”这样一…...- 0
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